公司法论

　　第一章公司组织之起源 　　????本书探讨之主题系一种从事商业活动之营利性组织，英文用语为company 　　或corporation，长久以来华人社会则多以“公司”一词称之，且台湾地区与中 　　国大陆均将规范公司之法律称为“公司法”。至于“公司”此一中文用语，究 　　竟如何而来?是个有趣的问题。从语意上来看，无论“公”或“司”字均寓有 　　官方、官员或官署之意涵，充满公权力色彩；将二字串联，或许有强调商业组 　　织及政府间互动关系之意思。这就可追溯到三四百年前中西官商间的互动历 　　史。 　　????依据学者之考证，“公司”一词系起源于近代中国与西方进行交往期间； 　　当时腐败满清王朝所面对者，系实力强大之半官方经贸对口单位——英国东印 　　度公司，满清之组织竞争力自然相形见绌。另有说法认为，“公司”一词系由 　　郑氏政权首创；盖17世纪郑氏政权与荷兰间处于激烈斗争与频繁贸易，郑氏 　　想必对于荷兰东印度公司之运作及效能，有相当了解及感受。以上名称之考据 　　虽为定论，[1]但这段探索东印度公司本质之过程，却凸显出“公司法”之主 　　题：决定商业竞争胜负之关键，不仅是参与者之能力，更是背后那些激励或抑 　　制潜力发挥之制度——公司。 　　第一节公司组织之前身 　　????从历史演进之轨迹而观，公司组织之发展与变革，往往随着时局而更迭。 　　然而，于现今耳熟能详之法人格、有限责任等关系公司之描述，并非必然，而 　　是经由漫长之历史演进，循序渐进地确立现今公司之组织模式。质言之，现时 .　　[1]有关公司一词之起源，请参阅方流芳，公司词义考：解读语词之制度信息——“公司”一词在 　　????中英早期交往中之用法和所指，月旦民商法杂志(创刊号)，2003年9月，页208—247。 　　 　　? 　　公司所具有之种种特征，为历史钟摆几经摆荡后之暂停点，仅为暂时之选择， 　　将来是否会有新变化仍是未知数。职是之故，我们必须扬弃一种想当然尔之成 　　见，切勿制式地认为公司必然具有一定之特征，或公司此种商业组织最有效 　　率。 　　????若追溯至西方社会中古世纪，商业活动逐渐活络，国与国之间之联络亦渐 　　频繁，然而此时之商业活动主体并非以法人之形式出现，而多以商业互助会 　　(the?guilds?Of?merchants)或合伙(partnership)为主。然这些商业组织或性质各 　　异，但皆为了因应商业贸易日渐频繁，竞争愈烈之态势，以团结商人们达到垄 　　断市场和拓展商机之目的。其中，商业互助会类似于现今之公会，乃为了避免 　　会员们恶质竞争，反不利彼此之发展，但会员们仍是各自从事贸易行为，会员 　　之义务仅止于遵循公会所定之规则而已。另一方面，期待能彼此合作之商人们 　　则以共同之账户从事商业活动，而形成了另一种组织——合伙。其实，此时之 　　商业活动主体，显然皆非以法人之姿态现身，但会员们皆负起无限清偿责任。 　　从历史之角度言之，因为无限责任之要求，使得交易相对人乐于接受交易，成 　　交机率大为提升，这点对于商业活动之初始发展是个利多，而这些组织确实是 　　地理大发现前商业活动之主轴。 　　第二节东印度公司之历史意义 　　????现代公司之起源与商业发展、国际贸易之兴盛有着极密切之关系。地理大 　　发现改变了人们之世界观，商业活动之范围可无限扩张，借由航海冒险而从事 　　跨海贸易成为最热门之交易形态，而以“公司”(cxInpany)为名之商业组织亦 　　在此时诞生。然而，公司之滥触虽与国际商贸之兴盛息息相关，但其实背后尚 　　有浓厚之政治气息。因为在当时主导国际贸易者，并非民间组织，而是象征王 　　权之政府。最早以公司为名于市场上为商业活动者，当推特许管理公司(regu— 　　lated?ccmpany)。然实际上，这类公司并不等同于我们现行具有有限责任等优势 　　之现代化公司，其乃延续着中古之公会而来，目的在于提供基本物资而使会员 　　能顺利跨海交易，但各个成员皆以独自之股份、账户为交易，并未统一对外之 　　营业窗口，亦无另一独立之账户，是以当时并无法人化之需求。因此，虽有公 　　司之名，但未可将其与营利法人划上等号。 　　????荷兰与英国之所以能够后来居上，于国际贸易之领域上强势压倒早先崛起 　　 　　? 　　之葡萄牙与西班牙，特许公司居功厥伟。于特许公司之发展史上，英国首先于 　　西元1600年左右成立之东印度公司即是其中之一，而位于欧陆之荷兰在西元 　　1602年，亦由六个省市组成一家贸易公司——联合东印度公司(VOC)，其并 　　设立管理委员会及十七人组成之董事会，并采评议与协商之方式决定方针。荷 　　兰东印度公司正如现代大型企业一般，董事会握有人事任免与重大政策之决定 　　权，包括招募职员、研判市场状况、物资采购、财务规划、设立分支机构等， 　　董事会亦制定各种规章命成员遵循。另外，在资本结构上，荷兰东印度公司于 　　成立之初，即借由募股方式筹措资金。惟应注意，荷兰东印度公司于组织上虽 　　然类似今日之公司，但仍有诸多不同之处。 　　????首先，受当时局势影响，欧洲各国竞争白热化，贸易经商和外交、战争紧 　　密相连，荷兰议会乃特许东印度公司代表国家，并拥有缔约、宣战、媾和、征 　　税与行使司法审判权之权利。质言之，这家公司俨然是政府之化身，其为荷兰 　　在东方经贸总代表机构，政商合一。[2?]其次，一如前述，荷兰东印度公司为 　　特许公司，故一开始仍是以类似合伙之形态经营事业，成员各自为政，并负无 　　限责任。嗣后，随着世易时移，特许公司吸收了合伙以共同账户交易之特性， 　　渐渐地禁止会员以个人之名义进行交易，将公司存在之目的由为政府进行贸易 　　转为谋取各成员之利益，因而创设了特许合股公司(joint?stock?ccrnpany)。 　　????尽管荷兰东印度公司17世纪初期与中期于国际贸易上占有相当大之版图， 　　但诸多现今所熟知之公司组织体所具有之优点，于当时并未完全具备。例如诉 　　讼当事人适格及拥有权利能力之法人格，荷兰东印度公司并不具备。17世纪 　　中期以后，自由贸易蔚为风潮，内国公司大量之产销，但公司须经特许之限制 　　仍在，也因而影响了日后公司之发展途径。17世纪末，摆脱无限清偿责任， 　　仅负担有限责任之想法浮出台面。然而当初偏好有限责任之原因，并不在使股 　　东个人得免于负担公司之债务，而是使公司免于受股东个人所负责任之拖累。 　　值得一提者，英国于西元1720年制定了the?Bubble?Act，将法人化视为避免损 　　害公众贸易与商业交易之正途，因此一方面非法人化之特许公司被取缔及禁 　　止；另一方面，则促进特许公司法人化，但又于资格上严格限制，导致许多地 　　下组织猖獗，促成了非法人团体之兴起。 　　????荷兰东印度公司在世界经济史上之所以占有重要之一席之地，乃因其为股 　　份有限公司之滥觞。于此之前，所谓之“公司”，仅仅是合伙之衍生，称不上 　　[2]汤锦台，大航海时代之台湾，2003年12月初版，猫头鹰出版，页74以下。 　　是法人组织，亦无有限责任之设计；只有荷兰东印度公司是永续性之股东投 　　资，股东可分配每次之获利。虽然荷兰东印度公司亦是经由日后长期之演化， 　　才渐渐发展出现代公司之雏形，但仍不可抹灭其对于公司法制之贡献。